Организационно-правовые формы предпринимательской деятельности

Этот вид предпринимательской деятельности осуществляется в форме хозяйственных товариществ, обществ, кооператива (артели), государственных и муниципальных унитарных предприятий Все эти организационные формы в Российской Федерации являются юридическими лицами.

Хозяйственное товарищество . Это коммерческая организация с разделенным на доли участников общим (складочным капиталом). Оно представляет собой объединение лиц, то есть предполагает личное участие в деятельности организации. Имущество, которое создано за счет вкладов участников, а так же произведенное или приобретенное товариществом в ходе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности. Хозяйственные товарищества создаются в форме полных товариществ или товариществ на вере (коммандитных товариществ).

Полное товарищество . Полным признается товарищество, участники которого в соответствии с договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.

Участниками полного товарищества могут быть как индивидуальные предприниматели, так и коммерческие организации. Лицо (юридическое или физическое) может быть участником только одного полного товарищества. Фирменное наименование полного товарищества должно содержать имена (или наименования, если участником является организация) всех участников и слова «полное товарищество» либо имя (или наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания» или «полное товарищество».

Объединение лиц в товарищество предполагает их личное участие в его делах и прежде всего в предпринимательской деятельности. Для этого участник товарищества должен быть зарегистрирован в качестве коммерческой организации или индивидуального предпринимателя. Именно с этим связано требование быть участником только одного товарищества, а так же то, что участниками товарищества могут быть только индивидуальные предприниматели или коммерческие организации.

Основным документом полного товарищества является договор, подписанный всеми участниками. Договор, кроме общих сведений, должен содержать имена (или наименования) участников, условия о размере и составе складочного капитала, порядке его формирования, размере и порядке изменения долей участников. Собственность полного товарищества является совместной собственностью партнеров.

Каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества.

При решении вопросов каждый участник имеет один голос (если в тексте договора не предусмотрено другое распределение голосов).

Ответственность по обязательствам товарищества несут совместно все участники. Прибыли и убытки распределяются пропор­ционально доле в складочном капитале, если иное не предусмотрено договором.

Каждый член товарищества обязан внести половину своей доли вклада к моменту регистрации, а также участвовать в его деятельности. Участники не имеют права без согласия других участников совершать от своего имени сделки, которые составляют предмет деятельности товарищества.

Полное товарищество может быть создано на определенный срок, указанный в договоре, или на неограниченный срок. Выйти из полного товарищества, созданного на определенный срок, можно только по уважительной причине. Из товарищества с нео­граниченным сроком можно выйти без объяснения причин, однако о выходе необходимо заявить не менее чем за шесть месяцев. Передача своей доли собственности одним из участников может происходить только с согласия всех товарищей.

Товарищество на вере (коммандитное товарищество). Это форма организации, члены которой не только принимают личное участие в делах, но и вкладывают свою долю капитала.

Отличительными особенностями товарищества на вере по сравнению с полным товариществом являются:

1. Наличие двух типов участников: членов полных товариществ и вкладчиков (коммандитистов). Права и обязанности членов полных товариществ совпадают с правами и обязанностями участников полного товарищества. Вкладчик участвует в организации только своими взносами, отвечает по обязательствам в пределах взноса и не принимает личное участие в осуществлении предпринимательской деятельности товарищества. Вкладчиками товарищества на вере могут быть как индивидуальные предприниматели, так и организации.

2. Характер взаимоотношений участников определяется договором, который подписывается членом полных товариществ. Договор обязательно содержит размер доли членов полных товариществ и вкладчиков в складочном капитале, а также в распределении прибыли. Внесение вкладчиком доли в складочный капитал оформляется свидетельством.

3. Товарищество на вере действует под фирменным наименованием, которое должно содержать имена (или наименования) членов полного товарищества и слова «товарищество на вере» или«коммандитное товарищество», либо имя (или наименование)одного или нескольких товарищей с добавлением слов «и компания», «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество».Если в наименование фирмы включено имя вкладчика, то он становится членом полного товарищества. Управление организацией осуществляется членами полного товарищества. Вкладчик может выступать от имени организации только по доверенности.

4. При выбытии всех вкладчиков товарищество на вере ликвидируется или преобразуется в полное товарищество.

Вкладчик имеет право: получать часть прибыли в соответствии с договором; знакомиться с годовым отчетом и балансом предприятия; по окончании финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад; передать свою долю или ее часть другому вкладчику или третьему лицу; при ликвидации предприятия вкладчик имеет преимущественное право перед членами полного товарищества на получение вклада из имущества предприятия.

Товарищество на вере может состоять из двух участников - члена полного товарищества и коммандитиста.

Хозяйственное общество. Это коммерческая организация с раз­деленным на вклады учредителей общим (уставным) капиталом. Оно представляет собой объединение капиталов, при котором личное участие учредителей в деятельности организации не является обязательным. Имущество, которое создано за счет вкладов участников, а также произведенное или приобретенное обществом в ходе его деятельности, принадлежит ему на основе права соб­ственности. Хозяйственные общества создаются в форме обществ с ограниченной ответственностью, обществ с дополнительной ответственностью и акционерных обществ.

Рассмотрим эти организационно-правовые формы более подробно.

Общество с ограниченной ответственностью. Это форма организации, при которой участники вносят определенный паевой взнос в уставный капитал и несут ограниченную ответственность по обязательствам общества в пределах своих вкладов.

Фирменное наименование должно содержать название и слова «общество с ограниченной ответственностью», сокращенно «ООО».

Общество может быть учреждено одним или несколькими лицами.

Число участников общества не должно быть более 50, в противном случае оно в течение года подлежит преобразованию в акционерное общество или производственный кооператив.

Предприятие в форме ООО отвечает по своим обязательствам всем своим имуществом, а каждый участник - только в пределах своего взноса.

При организации общества за счет взносов участников образуется уставный капитал. Уставный капитал определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Размер уставного капитала общества должен состав­лять не менее стократной величины минимального размера оплаты труда (МРОТ), установленного федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества.

На момент регистрации должно быть внесено не менее половины уставного капитала, остальная его часть вносится в течение первого года деятельности общества.

Учредительными документами ООО являются устав и договор (если учредитель один - то только устав). Кроме общих сведений они содержат сведения: о размере уставного капитала; размере доли каждого участника; размере, составе, сроках и порядке внесения вкладов; об ответственности за нарушение этого порядка; составе и компетенции органов управления; порядке распределения прибыли; условиях, при которых может возникнуть необхо­димость в дополнительных взносах.

Высшим органом управления ООО является общее собрание, которое собирается не реже одного раза в год. Оно избирает руко­водителя, который осуществляет оперативное управление и явля­ется уполномоченным при заключении сделок. Для контроля может быть создана ревизионная комиссия. Количество голосов на общем собрании у каждого участника пропорционально доле в уставном капитале, если иное не предусмотрено уставом.

Каждый участник ООО вправе в любое время выйти из состава общества независимо от согласия других участников. При этом ему должна быть выплачена стоимость части имущества, соответствующая его доле в уставном капитале.

Участник ООО может продать или уступить свою долю в уставном капитале третьим лицам, при этом остальные участники общества пользуются преимущественным правом покупки.

Паевое свидетельство (документ о внесении доли в уставный капитал) не является ценной бумагой и не обращается на фондовом рынке, как, например акция.

Общество с дополнительной ответственностью. Эта организационная форма отличается от ООО только тем, что участники такого общества несут ответственность по обязательствам общества в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами. Это означает, что при банкротстве общества его участники потеряют не только свои вклады, как в обществе с ограниченной ответственностью, но с них будет взыскана дополнительная сумма, пропорциональная вкладу. При банкротстве одного из участников его ответственность распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иное не оговорено в уч­редительных документах.

Общество с дополнительной ответственностью, также как общество с ограниченной ответственностью, может быть создано одним или несколькими лицами. Акционерное общество. Акционерным признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций.

Акция - это ценная бумага, которая дает право на получение определенной доли прибыли (дивиденда). Акции могут быть различных видов, но основными являются именные акции и акции на предъявителя, простые и привилегированные.

Именная акция закрепляется за каким-либо лицом посредством внесения соответствующей записи в книгу (реестр) акционерного общества. При передаче (продаже) именной акции на ней де­лается передаточная надпись, и соответствующая запись вносится в реестр. Акция на предъявителя принадлежит ее фактическому владельцу и не закрепляется за каким-либо лицом. Передача или продажа такой акции в книге акционерного общества не фиксируется.

Простые акции позволяют получать доход в зависимости от результатов деятельности общества и голосовать на общем собрании акционеров. Привилегированная акция отличается от простой тем, что дает право получать доход в виде заранее определенной суммы, не зависящей от результатов деятельности общества.

Участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков только в пределах стоимости акций.

Фирменное наименование акционерного общества должно содержать в названии указание на то, что общество является акционерным.

Преимуществами акционерного общества по сравнению с другими организационными формами являются: способность привлечь дополнительные инвестиции путем выпуска акций; ограничение ответственности партнеров-акционеров при общем экономическом интересе и эффективной деятельности предприятия; снижение предпринимательского риска; уменьшение зависимости существования общества от состава акционеров.

Обычно акционерное общество функционирует бессрочно, если иное не предусмотрено учредительными документами.

Передача доли собственности осуществляется свободно через продажу акций и не влияет на срок деятельности общества.

Существует два вида акционерных обществ - открытые (ОАО) и закрытые (ЗАО). Их отличие заключается в следующем.

В ОАО участники могут распоряжаться своими акциями без согласия других акционеров. Такое общество проводит открытую подписку на акции и их свободную продажу. ОАО обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков.

В ЗАО акции распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на акции. Акционеры ЗАО имеют преимущественное право покупки акций у других участников, если те захотят их продать. Число акционеров закрытого общества не должно превышать 50. В том случае, если оно превысит этот предел, общество в течение одного года должно преобразоваться в открытое.

При создании акционерного общества (как открытого, так и закрытого) учредители заключают между собой договор, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала, категории выпускаемых акций, порядок размещения акций.

По обязательствам, возникшим до регистрации общества, учредители несут солидарную ответственность.

Акционерное общество может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения всех акций одним акционером. Если такое событие произойдет, сведения об этом должны быть опубликованы.

Основным документом акционерного общества служит устав, утвержденный учредителями, в котором, кроме общих, содержатся следующие сведения: характеристика общества (открытое или закрытое), а также о категории и номинальной стоимости акций, размере уставного капитала, составе и компетенции органов управления, правах акционеров.

Уставом может быть ограничено число, суммарная стоимость акций или максимальное число голосов, принадлежащих одному акционеру.

Уставный капитал акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций общества. Номинальной называется стоимость, обозначенная на акции. Реальная стоимость акций может быть выше или ниже номинальной в зависимости от курса акций.

Минимальный уставный капитал открытого акционерного общества должен составлять не менее тысячекратной величины МРОТ, установленного федеральным законом на дату регистра­ции общества, а закрытого общества - не менее стократной величины МРОТ.

При учреждении общества все акции должны быть распределены среди учредителей и полностью оплачены (по номинальной стоимости). Только после этого разрешается открытая подписка на акции.

Высшим органом управления акционерного общества является общее собрание. Только оно имеет право вносить изменения в устав, избирать членов совета директоров и ревизионной комиссии, образовывать исполнительные органы (коллегиальные - дирекция, или единоличные), утверждать годовой отчет, баланс, счета прибылей и убытков, принимать решение о реорганизации и ликвидации общества.

Совет директоров (наблюдательный совет) акционерного общества создается в том случае, если число членов общества больше 50.

В любой момент по требованию акционеров, общая доля которых в уставном капитале составляет не менее 10%, может быть проведена проверка деятельности АО.

Дочерние, или зависимые, общества. Хозяйственное общество может быть дочерним, или зависимым. Общество при­знается дочерним, если основное хозяйственное общество или товарищество преобладает в его уставном капитале или заключает договор, который позволяет определять его решения. При этом, если дочернее общество заключает сделку, исполняя указания основного общества, то основное общество отвечает вместе с ним за исполнение сделки. В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного последнее несет ответ­ственность по его долгам.

Хозяйственное общество признается зависимым, если основ­ное общество имеет более 20 % голосующих акций акционерного общества или 20 % уставного капитала общества с ограниченной ответственностью. Если общество приобрело указанное количество акций или уставного капитала, сведения об этом должны быть опубликованы.

Производственный кооператив (артель). Это добровольное объе­динение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производства, перера­ботки, сбыта промышленной, сельскохозяйственной и иной про­дукции, выполнения работ, торговли, бытового обслуживания, оказания других услуг), основанное на личном трудовом и ином участии и объединении его членами имущественных паевых взносов.

Число членов кооператива должно быть не менее пяти.

Кооператив не может привлекать наемных работников для своей основной деятельности.

Фирменное наименование должно содержать слова «производственный кооператив» или «артель».

Основным документом кооператива является устав. Помимо общих сведений устав должен содержать сведения о размере пае­вых взносов членов кооператива, составе и порядке их внесения, ответственности за нарушение этого порядка, характере и порядке трудового участия членов в деятельности кооператива, а также о распределении прибыли и убытков, размере и условиях ответственности членов кооператива по долгам, составе и компетенции органов управления.

Имущество кооператива делится на паи. Некоторая часть имущества может быть неделимой, если это указано в уставе. К моменту регистрации каждый член кооператива должен внести не менее 10 % паевого взноса, остальное - в течение года

Кооператив не может выпускать акции.

Прибыль кооператива распределяется между членами в соответствии с их трудовым участием. Так же распределяется и имущество при ликвидации кооператива.

Высшим органом управления кооператива является общее собрание, в котором каждый член кооператива имеет один голос независимо от размера его паевого взноса. При числе членов более 50 может быть создан наблюдательный совет. Исполнитель­ным органом является правление или председатель. Членами всех органов управления могут быть только члены кооператива.

Каждый член кооператива может выйти из него по своему усмотрению. В этом случае ему должна быть выплачена стоимость пая или выдано имущество, соответствующее паю. Член коопера­тива может быть исключен общим собранием. Он также имеет право на получение пая.

Пай можно передать другому члену кооператива. Передача пая другим лицам возможна только с согласия всех членов кооператива.

Государственные и муниципальные унитарные предприятия. Унитарное предприятие - это коммерческая организация, не наде­ленная правом собственности на закрепленное за ним имущество. Имущество унитарного предприятия является неделимым. Оно не может быть разделено по вкладам, долям или паям, в том числе между работниками предприятия.

В форме унитарного могут быть созданы только государственные и муниципальные предприятия. Имущество государственного унитарного предприятия находится в государственной собственности, а муниципального - в собственности городских и сельских населенных пунктов, а также других муниципальных образований.

Фирменное наименование унитарного предприятия должно содержать указание на собственника имущества.

Основным документом унитарного предприятия является устав. Помимо общих сведений устав должен содержать размер уставного фонда предприятия, а также порядок и источники фор­мирования уставного фонда.

Руководитель унитарного предприятия не может быть избран. Он назначается собственником и отвечает перед ним.

Переданное унитарному предприятию имущество может принадлежать ему на праве хозяйственного ведения или на праве оперативного управления.

Передача имущества в хозяйственное ведение означает, что предприятие, которому передано имущество, может самостоятельно определять предмет и цели своей деятельности. Ему принадлежит часть прибыли от использования имущества. Однако это имущество нельзя продать, сдать в аренду или как-либо иначе им распоряжаться без согласия собственника.

Собственник имущества унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, - государство или муници­пальные образования - не несет ответственности по обязательствам этого предприятия.

Передача имущества в оперативное управление означает, что предприятие, которому передано имущество, может использовать его только в соответствии с заданиями собственника. Государственные унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управления, созданные на базе федеральной собственности, называются казенными предприятиями. Фирменное наименование должно содержать указание на то, что предприятие является казенным. Это предприятия оборонного комплекса, предприятия связи, предприятия, выпускающие денежные знаки и т. п. Устав такого предприятия утверждается Правительством Российской Федерации.

Право оперативного управления больше, чем право хозяйственного ведения, ограничивает самостоятельность предприятия. Однако в случае недостаточности его имущества государство несет ответственность по его обязательствам.

В законе не сказано, как на практике делить имущество, предоставив возможность решить этот совсем не простой вопрос самим кооперати­вам, многие из которых не понимают как можно поделить весьма подвижные оборотные средства. На практике возникал вопрос, а как быть с новы­ми членами кооператива, еще не вложившими свой труд или финансы в умножение имущества кооператива. Видимо, в уставе можно предусмот­реть, что новый член приобретает право на вклю­чение в его пай соответствующей части имущест­ва кооператива по истечении какого-то периода после его принятия, а его член, участвующий в де­ятельности личным трудом, - также работы в ко­оперативе. Пай может быть передан другому чле­ну или гражданину, не являющемуся членом коо­ператива, если такая возможность предусмотрена уставом. В этом случае члены кооператива поль­зуются преимущественным правом покупки пая (его части). Передача пая в полном объеме вле­чет за собой прекращение членства в нем. Граж­данин, приобретший пай (его часть), при его же­лании принимается в члены кооператива.

В уставе полезно предусмотреть также, что увеличение размера пая члена кооператива за счет передачи ему пая (его части) другим членом, осуществляется после утверждения годового от­чета и баланса кооператива, а пай (его часть), пе­реданный членом кооператива гражданину, не являющемуся его членом в случае вступления этого гражданина в кооператив, рассматривается как его паевой взнос (часть паевого взноса, если пай меньше размера паевого взноса).

Обращение взыскания на пай члена коопера­тива по его личным долгам допускается лишь при отсутствии у такого члена кооператива иного имущества для покрытия его долгов и после ут­верждения годового отчета кооператива и его ба­ланса за год.

2.2. Членство в производственном кооперативе.

Производственный кооператив образуется ис­ключительно по решению его учредителей. Под учредителями принято понимать тех лиц, кото­рые создают новую организацию. В данном слу­чае кооператив. Учредителя нельзя заменить. После создания кооператива все участвующие в нем лица (в том числе и учредители) являются его членами. Но те первые, которые создавали его, навсегда останутся учредителями, даже если впоследствии выйдут из кооператива. Число его членов при создании не может быть менее пяти человек, т.е. физических лиц. Если в создании ко­оператива принимает участие юридическое лицо, то оно будет только шестым. Членами коопера­тива, образованного на основе Закона о произ­водственных кооперативах, могут состоять физи­ческие лица (граждане Российской Федерации, иностранные граждане, лица без гражданства), принимающие личное трудовое и иное (в частно­сти, финансовое) участие в его деятельности. Уставом кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности и юридических лиц, которые также становятся его членами и дейст­вуют через своего представителя. Такое решение вопроса позволяет кооперативу, с одной сторо­ны, привлекать инвестиции, а инвестору иметь соответствующий пай в имуществе кооператива и участвовать в распределении прибылей с учетом размера этого пая, а, с другой, - сохранить коопе­ратив как сообщество прежде всего людей, а не капиталов. Все члены кооператива вправе участ­вовать в управлении его делами (юридические ли­ца через своего представителя), обладая одним го­лосом при принятии решений общим собранием.

При учреждении кооператива необходимым документом является его устав, заключение учре­дительного договора не требуется. Собрание уч­редителей избирает председателя кооператива, его правление, формирует иные органы коопера­тива, утверждает подготовленный устав.

Таким образом, в соответствии с Федераль­ным законом "О производственных кооперати­вах" есть три разновидности членства:

q Основной вид - члены кооператива - граждане, работаю­щие в нем , так как кооператив по самой своей су­ти - организация, в которую добровольно объе­диняются люди для совместного труда.

q Вторая разновидность - граждане, не работающие в коо­перативе . Участие таких членов в его производ­ственной и хозяйственной деятельности может выражаться, в частности, в финансировании коо­ператива, обеспечении его материальными ре­сурсами, помещениями, транспортом. Как члены кооператива они тем не менее вправе и обязаны участвовать в работе общего собрания, могут быть избраны в органы управления кооперати­вом, ревизионную комиссию, наблюдательный совет.

q Юридические лица (третий вид членства в коо­перативе) если это прямо предусмотрено его ус­тавом, принимаются в кооператив. Юридическое лицо действует в кооперативе через своего пред­ставителя. Его участие в производственной и хо­зяйственной деятельности кооператива выража­ется в тех же формах, о которых говорилось применительно к гражданам, не принимающим личного трудового участия в деятельности коопе­ратива.

Наличие второй и третьей группы членов не обязательно. В уставе может быть закреплен принцип обязательности участия члена коопера­тива в его деятельности личным трудом, напри­мер, артели старателей.

Правовое положение членов второй и третьей группы несколько отличается от членов коопера­тива, работающих в нем. Во-первых, не работаю­щих в нем членов не может быть больше 25% от их общей численности. Во-вторых, они обязаны вносить два паевых взноса: основной и дополнительный, которым как бы компенсируется их не­участие личным трудом в деятельности коопера­тива. Размер дополнительного взноса устанавли­вается уставом или иными внутренними документами кооператива (решение общего со­брания, положение о паевом фонде и др.). В-тре­тьих, такие члены получают только ту часть рас­пределяемой прибыли, которая исчисляется в за­висимости от внесенного паевого взноса. Член кооператива, работающий в нем, имеет несколь­ко больше прав, чем не принимающие личного трудового участия в его деятельности. Работник кооператива, являющийся его членом, имеет пра­во на вознаграждение за труд, он вправе также получать часть распределяемой прибыли не толь­ко пропорционально размеру паевого взноса, но и в зависимости от количества и качества его тру­да. Например, в кооперативах-артелях старате­лей используются коэффициенты трудового уча­стия для определения трудового вклада члена ко­оператива в его работу.

Кроме прав, предусмотренных законом и уста­вом кооператива, его члены несут определенные обязанности, в числе которых - покрывать долги кооператива при отсутствии в нем денежных средств и имущества, т.е. нести субсидиарную (до­полнительную) ответственность по таким дол­гам. В этом случае члены кооператива обязаны компенсировать недостающую часть долга (или весь долг) за счет своих собственных средств. На­личие субсидиарной ответственности насторажи­вает людей при выборе организационной формы своей будущей деятельности. Между тем, в соот­ветствии с ГК РФ и Федеральным законом "О производственных кооперативах" размер суб­сидиарной ответственности члена кооператива и порядок ее наступления определяются в его уста­ве. Можно соотнести размер такой ответственно­сти с паевым взносом и установить, что член коо­ператива несет ответственность по его долгам в размере стоимости (половины, одной трети стои­мости) их паевого взноса. Указать также, что субсидиарная (дополнительная) ответственность членов кооператива наступает, если исчерпаны возможности удовлетворить требования креди­торов за счет имущества, принадлежащего коо­перативу на праве собственности. Можно, напри­мер, предусмотреть в уставе, что такая ответст­венность наступает в случае ликвидации кооператива, если его имущества не хватает на выполнение обязательств перед государством и удовлетворения требований кредиторов. В то же время субсидиарная ответственность помогает обеспечить стабильность имущественной базы кооператива. Вполне допустимо применение пра­вила о субсидиарной ответственности членов ко­оператива не только при его ликвидации, но и в ходе текущей деятельности, если общее собрание посчитает более целесообразным покрытие образовавшегося долга за счет личных средств чле­нов кооператива, чем реализация в эти целях час­ти имущества кооператива.